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　　網(wǎng)絡(luò )代購、團購是新興的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)購物模式。代購網(wǎng)站或團購運營(yíng)商的行為一般定性為共同銷(xiāo)售行為和電子商務(wù)平臺服務(wù)行為，行為定性不同，其承擔的合理注意義務(wù)的程度也不同。東莞商標注冊就來(lái)講講代購、團購網(wǎng)站侵害商標權的司法處理規則予以整理，供讀者參閱。

　　裁判規則

　　1.網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者直接從特定的團購行為中獲得經(jīng)濟利益的，應當審查交易信息及相應交易行為的知識產(chǎn)權合法性——株式會(huì )社迪桑特訴深圳走秀網(wǎng)絡(luò )科技有限公司、北京今日都市信息技術(shù)有限公司侵害注冊商標專(zhuān)用權案

　　本案要旨：網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)利用其網(wǎng)絡(luò )服務(wù)侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)承擔連帶責任。如果網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者直接從特定的團購行為中獲得經(jīng)濟利益，其應當在交易信息公開(kāi)傳播前審查交易信息及相應交易行為的知識產(chǎn)權合法性，如果未盡注意義務(wù)而導致侵權的交易信息的公開(kāi)傳播，應當認定其知道侵權行為而未采取必要措施，具有過(guò)錯。

　　案號：（2012）高民終字第3969號

　　審理法院：北京市高級人民法院

　　來(lái)源：《人民法院案例選》2016年第4輯（總第98輯）

　　2.代購網(wǎng)站在商業(yè)活動(dòng)中標注他人商標的行為，不應認定等同于商品本身——東莞某公司訴陳某侵犯注冊商標案

　　本案要旨：權利用盡適用的對象都是商品本身，并不涉及廣告等其他載體。對于代購網(wǎng)站在商業(yè)活動(dòng)中標注他人商標的行為不應認定等同于商品本身，否則將不當地擴大了對權利人的限制。在商品銷(xiāo)售宣傳中使用商品的注冊商標，符合商業(yè)慣例，但前提是被訴侵權人能夠證明其代購的商品為商標權人許可投放市場(chǎng)的商品，否則應承擔侵權責任。

　　來(lái)源：《人民法院報》2015年9月16日第七版

　　3.代購代銷(xiāo)網(wǎng)站僅在宣傳中為指示其所代購代銷(xiāo)的商品信息而使用商標，不會(huì )造成相關(guān)公眾的混淆，不構成商標侵權——美心食品有限公司訴梁某某、廣州市美糕餐飲企業(yè)管理有限公司侵害商標權及不正當競爭糾紛案

　　本案要旨：案涉網(wǎng)站的經(jīng)營(yíng)方式實(shí)質(zhì)系代購代銷(xiāo)，關(guān)于網(wǎng)絡(luò )代購代銷(xiāo)是否構成商標侵權，因該行為并未改變商標權人產(chǎn)品原有商標標識，網(wǎng)站僅在宣傳中為指示其所代購代銷(xiāo)的商品信息而使用商標，不會(huì )造成相關(guān)公眾的混淆，應認定被訴侵權人的行為不構成商標侵權；被訴侵權人與商標權人并無(wú)任何直接代理銷(xiāo)售或其他合作關(guān)系，但在經(jīng)營(yíng)的網(wǎng)站上宣稱(chēng)商標權人系其“特約品牌”的行為，容易造成相關(guān)公眾誤解，該種虛假宣傳行為違反誠實(shí)信用原則，應認定構成不正當競爭。

　　案號：（2013）穗中法知民終字第929號

　　審理法院：廣東省廣州市中級人民法院

　　來(lái)源：《廣東法院知識產(chǎn)權經(jīng)典案例集》（2010～2015年卷）

　　4.團購網(wǎng)站開(kāi)辦方與商家可能存在合作銷(xiāo)售關(guān)系且從商家利用網(wǎng)站平臺銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品中獲利的，應當依法承擔相應的侵權責任——完美(中國)有限公司訴紫星信息技術(shù)有限公司侵犯商標專(zhuān)用權糾紛案

　　本案要旨：銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品的，屬于侵犯注冊商標專(zhuān)用權的行為。團購網(wǎng)站上的商家利用網(wǎng)站平臺銷(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品，團購網(wǎng)站開(kāi)辦方與商家可能存在合作銷(xiāo)售關(guān)系且從銷(xiāo)售行為中獲利的，應當依法承擔相應的侵權責任。

　　案號：（2013）穗中法知民終字第666號

　　審理法院：廣東省廣州市中級人民法院

　　來(lái)源：廣州市中級人民法院網(wǎng) 2014年5月15日

　　學(xué)術(shù)觀(guān)點(diǎn)

　　網(wǎng)絡(luò )團購運營(yíng)商的侵權責任解析

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　　當團購網(wǎng)站以“商品直銷(xiāo)”方式進(jìn)行盈利時(shí)，團購網(wǎng)站運營(yíng)商的法律屬性是銷(xiāo)售者，那么團購網(wǎng)站運營(yíng)商就必須承擔銷(xiāo)售者應盡的責任和義務(wù)，在銷(xiāo)售商品和服務(wù)之前應該對商品和服務(wù)的信息進(jìn)行嚴格的審查，包括審查商品或服務(wù)的知識產(chǎn)權的合法性。在這種情況下，團購網(wǎng)站作為銷(xiāo)售者，其承擔的審查義務(wù)相對較重，否則一旦其售出的商品或服務(wù)被認定為侵犯他人的商標專(zhuān)用權時(shí)，根據《商標法》第52條（現行《中華人民共和國商標法》（2019修正）對應法條為第57條）之規定，承擔直接侵權的責任，如果它也不能證明商品的合法來(lái)源時(shí)，根據《商標法》第56條（現行《中華人民共和國商標法》（2019修正）對應法條為第64條）之規定，還應該承擔相應的賠償責任。

　?。ǘ╅g接侵權責任

　　雖然我國的商標間接侵權的制度不完善，但是一般都認為《商標法實(shí)施條例》第50條第2款的規定“故意為侵犯他人注冊商標專(zhuān)用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”（現行《中華人民共和國商標法實(shí)施條例》（2014修訂）對應法條為第75條）是對商標“間接侵權”的原則性規定。同時(shí)法院在司法實(shí)踐中，也確實(shí)是以這一規定作為判斷間接侵權的依據，比如2005年發(fā)生的“路易登訴北京市秀水豪森服裝市場(chǎng)有限公司案等”及2006年發(fā)生的“路易登訴北京朝外門(mén)購物商場(chǎng)案”。網(wǎng)絡(luò )環(huán)境下的商標間接侵權更是復雜，因而法院在審理類(lèi)似案件時(shí)，應該根據不同情況，進(jìn)行準確區分：

　　首先，當團購網(wǎng)站免費為商家提供團購服務(wù)時(shí)，團購網(wǎng)站運營(yíng)商的法律屬性是交易平臺服務(wù)提供商而非銷(xiāo)售者。在此情形下，團購網(wǎng)站運營(yíng)商應盡的義務(wù)與一般的網(wǎng)絡(luò )交易平臺服務(wù)提供商無(wú)異。團購網(wǎng)站運營(yíng)商在事前只負有形式審查的義務(wù)，此處的審查義務(wù)相對較輕，如果其在事前盡到了形式審查的義務(wù)，事后在其網(wǎng)站上仍發(fā)現侵權商品，團購網(wǎng)站根據當事人的通知及時(shí)刪除了侵權商品的信息，那么其可以享受“避風(fēng)港”規則不承擔侵權責任；反之，如果其在收到權利人的刪除通知后并未及時(shí)刪除商品信息或者其應知商家利用其交易平臺銷(xiāo)售侵權商品仍為其提供團購服務(wù)，那么團購網(wǎng)站運營(yíng)商應該根據其主觀(guān)過(guò)錯承擔間接侵權的責任。

　　其次，當團購網(wǎng)站運營(yíng)商事前與商家根據其提供的團購服務(wù)收取傭金或者技術(shù)費時(shí)，團購網(wǎng)站的法律屬性仍舊是交易平臺服務(wù)提供商，但是其負有較高程度的注意義務(wù)，事前應該對交易行為和信息進(jìn)行合理審查。團購網(wǎng)站在交易信息公開(kāi)傳播前應“合理”審查交易信息及相應交易行為的知識產(chǎn)權合法性，如果未盡合理注意義務(wù)而導致侵權的交易信息公開(kāi)傳播，應當認定其知道侵權行為而未采取必要措施，具有過(guò)錯，應該承擔間接侵權的責任。

　　最后，當團購網(wǎng)站在其網(wǎng)站設立推薦或者熱銷(xiāo)榜單時(shí)，無(wú)論團購網(wǎng)站是否對團購服務(wù)收取傭金或者技術(shù)費，團購網(wǎng)站的法律屬性是交易平臺服務(wù)提供商，對于推薦或者榜單下的商品或服務(wù)的交易信息應該承擔較高程度的注意義務(wù)。因為交易平臺服務(wù)提供商對排行榜等頻道的設置，顯然有吸引、便利商家與之合作、收取服務(wù)費、提高網(wǎng)站知名度的意圖；另一方面，也是為吸引消費者購買(mǎi)這些商品或者服務(wù)。對這些欄目的設置屬于團購網(wǎng)站運營(yíng)商有意創(chuàng )造的一種危險狀態(tài)，運營(yíng)商完全可以預見(jiàn)到這些欄目設置所帶來(lái)的額外侵權風(fēng)險。因而在這種情況下，在設置這些欄目前，團購網(wǎng)站在交易信息公開(kāi)傳播前應合理審查交易信息及相應交易行為的知識產(chǎn)權合法性以防止侵權行為的實(shí)際發(fā)生，否則可以推定其應知侵權事實(shí)發(fā)生后仍然為其提供幫助，應該承擔間接侵權的責任。

　?。ㄕ栽h：《網(wǎng)絡(luò )團購運營(yíng)商的商標侵權責任探析》，載《科技與法律》2013年第4期）

　　法律依據

　　1.《中華人民共和國商標法》（2019修正）

　　第五十七條 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專(zhuān)用權：

　?。ㄒ唬┪唇?jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；

　?。ǘ┪唇?jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類(lèi)似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；

　?。ㄈ╀N(xiāo)售侵犯注冊商標專(zhuān)用權的商品的；

　?。ㄋ模﹤卧?、擅自制造他人注冊商標標識或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

　?。ㄎ澹┪唇?jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場(chǎng)的；

　?。┕室鉃榍址杆松虡藢?zhuān)用權行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標專(zhuān)用權行為的；

　?。ㄆ撸┙o他人的注冊商標專(zhuān)用權造成其他損害的。

　　2.《中華人民共和國商標法實(shí)施條例》（2014修訂）

　　第七十五條 為侵犯他人商標專(zhuān)用權提供倉儲、運輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、網(wǎng)絡(luò )商品交易平臺等，屬于商標法第五十七條第六項規定的提供便利條件。

　　來(lái)源：法信